上市公司资产收购盈利业绩补偿争议法律实务(9):业绩补偿责任方持有的股票因质押给第三方而无法回购

本系列体系系作者原创,本文法律分析部分系作者创作,案例系公开查询所得,转载须在文首醒目注明作者和来源,作者 | 赵青云 律师 (zijin_1981) 广东 深圳 驰纳律师事务所. 核心实务风险点九 ▶上市公司进行重大资产重组, 收购标的公司股权。因标的公司净利润和运营收入比例指标均未达到承诺的业绩指标,根据盈利预测补偿协议书及其补充协议的相关规定,补偿责任人须向公司补偿股份 (公司以总额 1 元予以回购)及现金。因相关补偿未能到位,故上市公司向法院提起诉讼,要求业绩补偿责任人支付补偿款,并要求以 1 元总价回购业绩责任人所持公司股票等净利润补偿。 实务中,业绩补偿责任方需以股票方式支付补偿款情况,在上市公司提起诉讼之前,业绩补偿责任方为逃避补偿责任,往往会将因资产重组获得的股票提前质押给第三方,提前套现,转移资产或逃避相关责任,为此,在诉讼中,上市公司的此类请求--即要求以 1 元总价回购业绩责任人所持公司股票,因该股票质押给第三方,第三方享有质权而无法实现。 实务建议 ▶ 在上市公司资产收购过程中,被收购方获得的股票为保障业绩实现,监管部门可试行,业绩补偿责任方将资产并购中获得的股份股票质押给上市公司,作为其履行业绩补偿责任的保障措施,防止业绩补偿责任方提前套现走人情况发生。 ▶ 上市公司要求业绩补偿责任方全额进行股份补偿的诉请,在事实上不具有可执行性,无法获得法院支持。在此情况下,律师代理方,应提前做好相应预案和措施,在诉讼请求中,提前查明、评估股票是否处于质押状况,另外,可以增加一项备位诉讼请求:若因质押等原因未得到补偿的股份数,由补偿股票方式改为现金补偿。 参考案例 2015 年度,皇氏集团股份有限公司(以下简称“公司”)进行重大资产重组, 收购北京盛世骄阳文化传播有限公司(以下简称“盛世骄阳”)100%股权。因 2017 年度盛世骄阳实现的净利润和运营收入比例指标均未达到承诺的业绩指标,根据盈利预测补偿协议书及其补充协议的相关规定,补偿责任人徐蕾蕾须向公司补偿股份 2,240.53 万股(公司以总额 1 元予以回购)、现金 6,753.16 万元。经公司董 事会及股东大会审议通过,公司要求徐蕾蕾于 2018 年 12 月 31日前将该笔现 金补偿款项支付至指定账户,徐蕾蕾亦对此业绩补偿事项进行了承诺,但徐蕾蕾未能如期支付,且未提出后续履约计划,相关股份补偿因股份进行了质押亦未能补偿到位。考虑到徐蕾蕾业绩补偿存在的违约风险,为保护公司和公司股东(特别是中小股东)的合法利益不受侵害,2018 年 3 月 16 日,公司就徐蕾蕾未履行 2017 年度业绩补偿承诺事项向南宁市中级人民法院提出诉讼,并递交了《民事起诉状》,要求徐蕾蕾支付运营收入比例指标补偿款,并保留要求以 1 元总价回购徐蕾蕾所持公司股票等净利润补偿和资产减值补偿的权利(待盛世骄阳相应审核 报告出具后再行主张),要求徐蕾蕾之配偶对上述债务向原告承担连带清偿责任, 同时申请法院对徐蕾蕾及配偶名下公司股份及其他资产进行财产保全。2018 年 4 月 10 日对徐蕾蕾持有的皇氏集团股份 22,640,630 股在中国证券 登记结算有限责任公司深圳分公司办理了司法冻结,冻结期限为三年。 2019 年 2 月 15 日,南宁市中级人民法院对该案进行了开庭审理。 2019 年 5 月 7 日,南宁市中级人民法院作出《民事判决书》 【(2018)桂 01 民初 236 号】。具体判决结果如下:(一)被告徐蕾蕾、孔晓共同向原告皇氏集团股份有限公司支付补偿款 67,531,600 元;(二)被告徐蕾蕾按照以 1 元价格向原告皇氏集团股份有限公司转让皇氏集 团股份有限公司股份 22,405,300 股,并协助办理股权变更过户登记手续;(三)被告徐蕾蕾、孔晓承担原告皇氏集团股份有限公司支出的一审律师费 500,000 元和诉讼财产保全责任保险保费 63,803.1 元。 本案一审判决后,徐蕾蕾及其配偶不服一审判决,向广西壮族自治区高级人民法院提起上诉。 2019 年11 月 19日,广西壮族自治区高级人民法院作出《民事裁定书》【(2019)桂民终 639号】,因本案在二审审理期间,东方证券股份有限公司以其对案涉争议股票享有质权为由,请求作为第三人参加本案诉讼。法院认为,根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第一款“对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼”的规定,为保护各方当事人合法权 利,查清事实,妥善处理本案,应当追加东方证券股份有限公司作为第三人参加本案诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定,裁定如下: (一)撤销南宁市中级人民法院(2018)桂 01 民初 236 号民事判决; (二)本案发回南宁市中级人民法院重审。 (二)本案发回南宁市中级人民法院重审。